《拉美国家外商投资及并购法律指南》系列导语：拉美地区是中国第二大投资目的地，也是中国对外承包基础设施项目的第三大市场。中国企业在拉美地区进行的并购交易总额，2020年已超过欧洲与北美的总和。作为“一带一路”倡议的重要组成部分，许多拉美国家与中国在贸易、投资和工程等领域开展了广泛合作。为此，北京德恒律师事务所跨境业务委员会，邀请拉丁美洲主要经济体知名律所合作，撰写《拉美国家外商投资及并购法律指南》系列文章，就中国投资者在拉美地区感兴趣的问题进行解答，按国别陆续推出。

服务业、自然资源、能源、电信是拉美地区最具吸引力的主要投资领域。2022年，新能源汽车市场快速增长，而新能源汽车电池的基础原料锂矿，在拉丁美洲等地区蕴藏丰富。同时，中国国有企业对该地区电力行业的投资非常活跃。为此，本系列文章中，特别讨论了当地针对特定行业的监管以及对于国有企业在并购方面的特别规定等热点问题。

（一）外商直接投资是否需要取得政府和监管部门的批准？如需要，请简要介绍（例如触发条件、主管机关及时限要求）？

智利的外商直接投资通常不需要取得政府和监管部门具体的批准。尽管如此，针对向智利的资本转移，仍有两部主要现行法规对其进行了规制：分别是智利中央银行颁布的《外汇兑换规则大全》第十四章（Compendium  of Foreign Exchange Regulation）和新颁布的第20848号《外国投资法》（Foreign Investment  Law 20, 848）。

智利中央银行颁布的《外汇兑换规则大全》第十四章

规制所有与境外的贷款、存款、投资和出资相关的外汇业务，适用于外国实体投资金额超过10,000美元或超过等值金额的任何其他外币。该法规只适用于货币（不适用于技术、资本财货或其他）以及外国向智利实体以股份和权利的出资。上述外汇交易应当向中央银行发出通知，即通常由参与业务运作的外汇市场实体在资金于智利可用时发出通知。如果外国投资资金尚未汇入智利，相关利害方必须在（译者注：交易进行所在月的）下个月的前10日内直接向中央银行报告。所有进出智利的货币都必须通过官方外汇市场实体（即商业银行和货币兑换所）进行转入或转出。该体系除了允许外国投资者通过官方外汇市场将资金汇往国外之外，不向外国投资者提供任何其他保证。

《外国投资法》

《外国投资法》于2015年颁布，替代了之前的《智利外国投资法规》（Foreign  Investment Statue for  Chile）：该法律规定了一个新的外国直接投资框架，内容涉及将外国投资者拥有或控制的金额等于或高于5,000,000美元的外国资本或资产转移到智利。该法律还规定，通过收购或参与智利公司的资本或股权的方式转入智利，并且金额大于5,000,000美元的投资，同时该投资还能控制目标公司至少10%表决股权或权益的，将被认定为外商直接投资。符合该规定的外国投资者享有以下权利：（1）在履行完相关税收义务后，可汇回转让回收的投资资本和净利润；（2）进入官方（银行）外汇市场以结算或获取外币；（3）与国内投资者相比不受歧视。外国投资者还应申请外国投资促进局（Investment  Promotion  Agency）签发的证书，该证书将在5,000,000美元投资实现后，或在投资者收购完智利公司的资产后，或参与智利公司资本或股权后签发，并授予外国投资者针对目标公司至少10%的表决股权或权益。从2020年起，外国投资者将承担与国内投资者相同的税收负担。（二）对特定行业领域是否有外商投资限制？

原则上，根据智利外商投资适用的平等待遇原则，外国投资者可以参与所有经济活动。然而，对于一部分经济活动，如锂提取、沿海运输和核能行业，仅限于政府或智利公民参与。（三）对外商直接投资是否有任何本地化要求（例如本地雇员、本地采购的最低比例）?是的。《劳动法》（Labor   Code）要求同一雇主的雇员至少有85%为智利籍，除非该公司的雇员少于25人。（四）向外籍雇员发放工作签证有哪些要求?临时居留签证是外籍人员前往智利为智利雇主提供服务时申请的标准签证。签证有效期最长两年，能续签一次，且续签后最长有效期亦为两年。续签签证期满后，外籍人员必须申请永久居留身份。申请此类签证时，申请人必须持有有效护照和提供无犯罪记录证明。此外，申请人还需提交与个人或法人实体签订的，在智利供职的为期3个月以上的雇佣合同。（五）在汇出资本、利润和股息方面是否受到任何外汇管制限制？除了相关业务的境外汇款（外币）必须通过官方外汇市场实体（即银行或金融机构）进行外，一般没有其他外汇管制。超过一定数额的汇款需要通知智利中央银行。（六）外商直接投资设立的常见的法人实体类型有哪些？其内部治理结构如何？

最常见的与外商直接投资相关的公司类型如下所述：

外国公司的分支机构或代理机构

外国公司可以在智利设立分支机构或代理机构，这些机构将被视为外国公司本身，而不是另一个独立的实体，因此在智利设立的分支机构的任何及所有的权利和义务都将被视为外国公司本身的权利和义务。这种类型的选择适用于以股份公司、简化股份公司、合伙企业、有限责任公司或任何其他允许的法人实体类型设立的外国公司，而且外国公司需要满足智利公司设立的基本要求，并任命一名拥有充分授权的智利公民作为当地的代理人来开展公司业务。

设立智利子公司

在智利的公司法规体系下，希望在智利设立子公司的外国投资者通常会有几个不同的公司结构选择，这些不同结构的公司在以下方面有所不同，包括责任限制、权利或股份的转让自由、管理制度、合伙人/股东最多和最少数量、利润分配、公司内部业务线分离等。外国投资者选择的最常见的公司类型及其主要特征如下：

有限责任公司（Limited Liability Companies）

至少需要2名合伙人，至多50名合伙人。

合伙人对于公司的义务不承担个人责任。

股权转让需要所有合伙人签署对公司章程的修订。

公司的管理层可以由合伙人自由商定；公司的管理可以委托给一个或多个合伙人、董事会或第三方。公司章程和管理制度的变更需要合伙人的一致同意。

除非合伙人另有约定，利润应当按照合伙人持股比例进行分配。

股份公司（Corporations）

至少需要2名股东。如果股份公司股东超过2000人，它必须在金融市场委员会（Comisión para el Mercado Financiero）和当地证券交易所注册，并成为公众交易公司。

股东对公司义务不承担任何责任。

除非股东在章程或股东协议中另有约定，股份可以自由转让。

管理层相当于一个至少有3名成员的董事会（对于上市公司，根据公司的年收入至少需要5名或7名董事）。董事会成员由股东在年度股东大会上任命。

股东大会每年至少举行一次。

利润将根据每个股东的持股情况进行分配。除非股东一致同意，应当在股东间分配至少30%的公司年度净收入。

简化股份公司（Stock Companies）

至少需要1名股东。如果简化股份公司股东超过2000人，其必须转变为股份公司，并在金融市场委员会注册，成为公众交易公司。

股东对公司的义务不承担任何责任。

除非股东在章程或股东协议中另有约定，股份可以自由转让。

公司的管理层可以由股东自由商定；公司的管理可以委托给一个或多个股东、董事会或第三方。根据管理类型的不同，管理制度的变更可能需要对章程进行修改。

股东大会根据公司章程的规定举行，如果章程没有相关规定，股东大会每年至少应当举行一次。

利润将根据每个股东持股利益进行分配。

当公司章程或者规制简化股份公司的法规无相关规定的情况下，《公司法》及其法规适用于简化股份公司。

尽管简化股份公司是智利立法最新规定的公司类型（创设于2007年），但因其灵活性和只需要一个股东即可设立公司的事实，简化股份公司是外国投资者在智利设立子公司最常采用的模式。

尽管上述公司类型各有特点，设立公司通常只需5到10个工作日。（七）外资公司的登记和设立程序是什么？设立公司需要：（1）初始股东或合伙人签署的设立契约（incorporation  deed）。（2）在商业登记处（Registry of Commerce）登记契约的摘要，以及（3）在《官方公报》（Official  Gazette）上刊登摘要。

登记和刊登摘要的条件因公司类型而异：

有限责任公司和股份公司：自设立契约经（公证员）批准之日起60日内。

简化股份公司：自设立契约之日经（公证员）批准之日起1个月内。

二、并购法律法规及监管审批

（一）适用于并购交易的主要法律法规有哪些？

并购交易领域主要适用的法律法规为《民法典》和《商法典》的总则以及智利《反垄断法》（Chilean  Antitrust  Statute）。（二）并购中是否存在针对外国投资者的审查？如有，请简要介绍（例如触发条件、主管机关和时限要求）。没有。（三）并购中是否需要进行反垄断申报？如需要，请简要介绍（例如触发条件、主管机关和时限要求）？是的。智利的并购控制体系要求，当交易（1）符合集中经营的条件，以及（2）参与交易的企业的合并和单独销售额超过某种阈值时，企业必须在交割前获得当地反垄断机构（Fiscalía  Nacional Económica）的反垄断审批。

第一个条件：符合企业间集中经营的概念

《反垄断法》认定企业之间的集中，是通过任何事件、行为、协定或者一系列的因素导致，两个或多个以前不属于同一经济集团且相互独立的企业，通过以下任何方式终止其在任何活动范围内的独立性：

合并，通过合并各方或合并后形成的实体采取的任何公司结构形式；

取得控制，一个或多个实体直接或间接获得使其能够单独或共同对另一个企业产生决定性影响的权利；

以任何方式联合，以便成立独立于各自企业的可以永久营运的实体；

一个或多个实体以任何方式获得第三方企业的资产控制权。

《反垄断法》定义下的企业是任何以法律组织为形式或者甚至缺少法律组织形式的，但能够提供（或需求）商品和服务的经济主体或者经济主体的部分。此外，《反垄断法》认定，企业是任何有形或者无形的资产，或者两者兼具的资产，且其能够提供（或需求）商品或服务。

第二个条件：超过单独或者合并销售额的阈值

除上述要求外，第二项要求是，集中经营必须在智利产生一定影响：

计划集中的企业在上一日历年在智利的合并销售额大于或等于2,500,000智利发展单位（约1亿美元）。

另外，至少有两家计划集中的企业在上一日历年在智利的单独销售金额大于或等于450,000智利发展单位（约1800万美元）。

交易涉及的各方负有共同向国家经济检察官办公室（FNE）提交集中经营申报的义务。第三方无权提出此申请。一旦交易被提交，它就视为被暂停。因此，根据交易应当遵循的特定程序，在国家经济检察官办公室（FNE）或反垄断法院（TDLC）完全批准交易之前，各方不得着手实施交易。提交审批的交易会在第一个阶段（大约3个月的审批时间）或第二个阶段（6个月或更长时间的决策时间）完成审批，这取决于交易的复杂性和对市场竞争可能的影响。（四）并购中的外国买方是否还需要取得其他政府和监管审批？如需要，请简要介绍（例如触发条件、主管机关和时限要求）?不需要。（五）工会是否在并购中发挥作用？并购后人力资源管理上是否有惯常操作？智利现有法律没有要求向工会提供与并购有关的信息或获得工会的同意。然而，一旦任何交易结束，我们建议企业始终与雇员和工会领导人保持联系，以制定企业发展战略并了解他们对控制权变更的担忧。（六）法律赋予少数股东的主要权利是什么？对于股份公司和简易股份公司（针对最后一类的实体，除非其章程另有规定），针对少数股东主要的保护权利如下：

特定公司事项的股东多数决：

为了保护少数股东的利益，某些公司事项需要临时股东大会决议通过，智利法律要求以下事项必须获得2/3以上股东表决通过：

公司的转型，分立或合并；

公司的预期清盘；

公司住所的变更；

减资；

非货币出资的批准及其评估；

修改股东大会保留的职权或限制董事会的职权；

减少公司董事人数；

出售公司50%以上的资产，或子公司资产至少占公司资产20%的情况下，出售子公司50%以上的资产；

改变股息分配规则；

为第三方义务提供物权担保。

股东退出权

临时股东大会决议通过的某些符合条件的事项，如公司转型、合并或出售50%以上的资产时，持不同意见的股东享有对持有股票价值估值的权利，他们有权让公司以合理市场价值（对于上市公司）或账面价值（对于紧密控股公司）收购其股份。

最低股息分配

除非公司章程另有规定，否则股份公司或简易股份公司必须将至少30%的公司年度净利润分配给股东。仅将低于公司年度净利润的30%作为股息分配给股东的股东大会决议，必须由具有表决权的股份一致通过。

股息支付方式

股东大会决议中同意不以现金支付股息的，必须由具有表决权的股份一致通过。公司股东通常会签订股东协议，在该协议中可以进一步规定（或限制）少数股东保护权。

三、中国投资者专题

（一）与锂矿开采相关的最新监管信息？若无，镍、锰、钴和石墨等其他电动汽车电池的关键矿物是否有新的法律规定？（铝土矿（铝）、铜和铁也是电动汽车电池的组成部分）

2022年11月，智利矿业部宣布，他们打算在2023年初提出一项法案，成立国家锂公司以开展国家相关矿产的勘探和开采活动。另一方面，政府还宣布，总体而言，他们正计划建立锂勘探项目的招标制度，包括那些获得合同/勘探许可的企业将享有继续开采的优先权。尽管如此，上述开采应始终与国家共同拥有并合作。虽然如此，相关消息预计最晚于3月23日发布，但截至目前，还没有关于锂勘探/开采监管变化的法案和正式公告的政策。最后，有两家公司（Salar  Blanco and  Simbalik）宣布，他们的锂项目处于开发的前期阶段并准备在未来几年开始建设，他们在1979年之前已经就（该项目）获得采矿特许权。

其他汽车电池矿物

从历史上看，智利一直是世界上最大的铜生产国之一，拥有大量上述矿产。鉴于这种状况，目前有许多重大项目在智利开发运营，至少有40个铜矿项目处于早期开发阶段。还有许多国家和国际公司的勘探项目正在筹备中。除此之外，根据公开信息，智利2022年的铁产量为1550万吨，约占全球总产量的0.7%。此外，该国不同地区约有20个钢铁项目正在开发中。最后，在上个月，Hemisferio  Sur公司宣布，他们正在努力重新启动阿里卡（Arica）和帕里纳科塔地区（Parinacota  Region）的一个锰项目。（二）反垄断机构是否有关于限制中国国有企业在某些领域（如电力）进行并购的争论?过去一直有关于限制特定市场或战略市场的外国直接投资的争论，在这些市场中，特定国籍的投资者广泛存在。所讨论的主要问题诸如：（1）由国有资产监督管理委员会监管（State-owned  Assets Supervision and Administration  Commission）的国有企业如何影响市场，尤其当该委员会也参与到了与监管市场相联系的市场时；（2）智利反垄断机构在其分析中是否会对地缘政治战略、国防或国家安全等因素进行考虑。在几项交易（如天齐锂业股份有限公司收购智利化学矿业公司、国家电网有限公司收购智利CGE公司）获得批准后，已经明朗，智利反垄断机构不会考虑反垄断因素之外（如地缘政治、国家利益或战略原因）的其他因素。